Banque dépositaire

Un conservateur détient des titres pour un client et agit selon ses instructions. Un dépositaire assure cette garde pour un fonds et contrôle aussi le gestionnaire: respect des règles du fonds et de la loi par les ordres, exhaustivité des flux de trésorerie et exactitude du calcul de la valeur liquidative. Le conservateur répond à son client, tandis que le dépositaire a une obligation légale envers les investisseurs du fonds.

Un dépositaire peut déléguer la conservation à un sous-conservateur, notamment pour des titres à l’étranger, mais reste responsable de son choix et de sa surveillance. Le terme anglais voisin depository désigne généralement un dépositaire central de titres, qui tient le registre des titres émis d’un marché entier et règle les opérations interbancaires.

L’AIFMD et la directive UCITS répartissent les missions du dépositaire de fonds en trois groupes:

• Garde: conservation des instruments financiers dans des comptes séparés, vérification de propriété et tenue de registres pour les autres actifs.
• Suivi de trésorerie: chaque entrée et sortie du fonds passe par des comptes visibles par le dépositaire.
• Surveillance: contrôles des souscriptions, rachats, valorisations, limites d’investissement, règlement ponctuel des transactions et utilisation des revenus.

En Allemagne, le code des investissements (KAGB) transpose ces règles, et la BaFin doit approuver le dépositaire choisi pour un fonds ouvert au public. Au Luxembourg, la CSSF supervise les dépositaires, et un fonds luxembourgeois doit disposer d’un dépositaire établi au Luxembourg.

Pour les instruments financiers conservés, le dépositaire assume une responsabilité de plein droit. En cas de perte, il restitue sans délai excessif un instrument identique ou le montant correspondant au fonds, sauf si la perte résulte d’un événement extérieur échappant à son contrôle raisonnable. Pour les autres actifs, comme l’immobilier, les participations non cotées ou contrats dérivés, le dépositaire vérifie la propriété et tient un registre, et répond des pertes dues à sa négligence ou à un manquement intentionnel.

Un fonds détenant directement des crypto-actifs nécessite un dépositaire capable de déterminer qui contrôle les clés privées. Une blockchain montre les actifs détenus par adresse, sans révéler leur propriétaire légal; le dépositaire rapproche donc adresses et empreintes des transactions avec les registres du conservateur, la comptabilité du fonds et ses relevés bancaires.

La CSSF luxembourgeoise décrit deux modèles dans sa FAQ sur les crypto-actifs des fonds d’investissement. Dans le premier, le dépositaire possède un agrément MiCA de conservation et garde lui-même les jetons, avec pleine responsabilité de restitution. Dans le second, le fonds désigne un conservateur crypto spécialisé par contrat direct, et le dépositaire répond uniquement de la vérification de propriété et de la tenue des registres.

Le dépositaire protège les investisseurs en préservant les actifs du fonds si son gestionnaire fait faillite. Les actifs appartiennent au fonds, se trouvent dans des comptes séparés chez le dépositaire et ne font pas partie de la masse d’insolvabilité du gestionnaire. Le dépositaire refuse aussi les paiements et ordres contraires aux règles du fonds, donnant aux investisseurs un second niveau de contrôle à côté du gestionnaire.

L’administrateur du fonds tient la comptabilité, calcule la valeur liquidative et gère le registre des investisseurs. Le dépositaire vérifie la conformité du calcul à la loi et à la politique de valorisation, sans calculer lui-même la valeur liquidative. Les banques proposent souvent les deux services dans un même groupe, avec des unités séparées pour que le dépositaire contrôle indépendamment le travail de l’autre unité.

Pour un OPCVM, le dépositaire est une banque centrale nationale, un établissement de crédit ou une autre personne morale autorisée par le droit national. Pour un fonds alternatif, il s’agit d’un établissement de crédit, d’une entreprise d’investissement ou d’une autre institution éligible. Pour les fonds fermés sans droit de rachat pendant cinq ans, comme beaucoup de fonds immobiliers et de capital-investissement, les États peuvent aussi autoriser un fiduciaire professionnel exerçant habituellement des fonctions de dépositaire.