Réglementation crypto en Suisse

La FINMA classe les jetons en jetons de paiement, d’utilité et d’investissement, les hybrides constituant le cas résiduel d’un jeton appartenant à plusieurs catégories. Le guide CMS de la réglementation crypto suisse expose les conséquences: une cryptomonnaie relève généralement du paiement, un pur jeton utilitaire échappe entièrement à la réglementation des marchés financiers et un jeton d’investissement est traité comme une valeur mobilière, avec toutes les conséquences associées.

La classification dépend de l’intention initiale du jeton, non de son éventuel usage ultérieur. Un jeton utilitaire négocié ensuite de manière spéculative ne devient pas un jeton d’investissement du fait de ces échanges; de même, un jeton émis pour lever des capitaux est un jeton d’investissement quelle que soit son appellation. Pour l’émetteur, la discipline utile consiste à fixer la catégorie dès la conception, donc à répondre avant l’existence du jeton.

Un jeton donnant accès à un service et à une part des revenus cumule les deux ensembles d’obligations, que l’approche suisse superpose sans choisir entre eux.

La loi TRD et son ordonnance sont entrées en vigueur le 1 août 2021, apportant trois changements. Le premier crée les droits-valeurs inscrits: des droits enregistrés dans un registre de valeurs répondant aux exigences, transférés par inscription avec plein effet juridique. Une société suisse peut donc émettre des actions existant nativement dans un registre, avec la même force juridique qu’un certificat papier.

Le deuxième crée le système de négociation TRD, une autorisation de négociation multilatérale de droits-valeurs inscrits, avec des exigences proportionnées pour les petites structures. Ce point distingue la Suisse de la plupart des juridictions: l’instrument et son lieu de négociation ont été légiférés ensemble, donnant un marché au jeton d’investissement.

Le troisième concerne la distraction en cas d’insolvabilité, précisant que les crypto-actifs conservés pour un client peuvent être séparés de la masse en faillite du conservateur. Cette distinction détermine si les clients peuvent récupérer séparément leurs actifs en cas d’insolvabilité d’un conservateur suisse.

La Suisse offre deux voies aux sociétés recevant les actifs de clients, dont la différence la plus nette est l’exigence de capital. Une licence bancaire exige un capital minimal de 10 millions de francs suisses. La licence fintech, créée pour les sociétés acceptant des dépôts sans les prêter, exige 3 pour cent des dépôts publics acceptés et des actifs cryptographiques acceptés conservés collectivement, avec un minimum de 300000 francs suisses.

Une activité de conservation et de règlement aux encours modestes peut être autorisée sans le capital exigé d’une banque de dépôt, en acceptant de ne pas employer cet argent dans une activité de crédit. Une société souhaitant prêter, ou bénéficier du statut bancaire auprès de contreparties institutionnelles, choisit la voie bancaire et son exigence de capital.

Les deux voies imposent des obligations antiblanchiment: enregistrement, identification des clients, surveillance des transactions étendue à l’adresse de contrepartie et obligations d’audit du cadre suisse. Elles s’appliquent indépendamment de la licence et représentent, en pratique, le coût d’exploitation d’une entreprise crypto suisse.

La FINMA a accordé des licences bancaires à la banque Sygnum et à AMINA Bank, alors nommée SEBA, en août 2019, les premières au monde conçues pour l’activité crypto. Ce sont deux banques suisses à part entière, qui se sont développées depuis.

Sygnum fournit des services bancaires aux entreprises via une plateforme utilisée par d’autres banques suisses pour proposer des actifs numériques à leurs clients, ainsi que des services de trésorerie aux entreprises détenant ces actifs au bilan. C’est le modèle pertinent pour une banque souhaitant proposer la crypto sans créer sa propre conservation.

AMINA Bank est basée à Zoug et a créé des pôles réglementés à Zoug, Abou Dhabi et Hong Kong, ainsi qu’une filiale européenne; elle est devenue le premier groupe bancaire crypto à obtenir une licence MiCA, via sa filiale autrichienne. L’autorisation autrichienne relie AMINA Bank à la fintech à Vienne: une banque suisse a rejoint le marché européen par une autorisation autrichienne, précisément la voie encouragée par la FMA.

Les offres aux particuliers incluent SwissBorg et le stablecoin en francs suisses Frankencoin.

En Suisse, l’investisseur privé ne paie aucun impôt sur la plus-value d’une cession crypto. Le non-respect des critères excluant le commerce professionnel ne transforme pas automatiquement les gains en revenu professionnel.

Les critères excluant le commerce professionnel lorsqu’ils sont tous remplis sont concrets: conserver la position au moins six mois, maintenir le volume annuel d’opérations sous cinq fois la valeur du portefeuille au début de l’année, garder les plus-values sous la moitié du revenu net, acheter sans financement de tiers et utiliser les dérivés uniquement pour couvrir une position existante, sans en ouvrir une. Si un opérateur dépasse le seuil de volume ou si ses gains dominent son revenu, le commerce professionnel doit être évalué selon toutes les circonstances; aucun de ces faits n’établit automatiquement une activité indépendante.

L’impôt sur la fortune s’applique à tous les détenteurs concernés. Les avoirs crypto figurent dans la déclaration annuelle à leur valeur à la date de référence; le canton fixe le taux, généralement entre 0,05 et 1 pour cent des actifs, ainsi qu’un seuil d’exonération variable. Les revenus sont imposables indépendamment du statut d’investisseur privé, ce qui inclut les récompenses de staking et de minage. La Suisse impose donc la fortune et les revenus crypto, tout en exonérant les plus-values privées.

La Suisse n’appartient ni à l’UE ni à l’EEE, donc MiCA ne s’applique pas et une autorisation suisse ne donne aucun passeport européen. Une société suisse visant des clients européens a besoin d’une entité autorisée dans l’UE, raison pour laquelle AMINA en a créé une en Autriche et d’autres sociétés suisses ont établi des filiales dans des États membres. Une licence suisse seule n’autorise pas une entreprise à servir des clients de l’UE.

Inversement, un prestataire autorisé dans l’UE servant des clients suisses relève des règles suisses, car le passeport MiCA s’arrête à la frontière. Pour une entreprise allemande, la question est généralement de savoir quelle entité sert quel client, déterminant quel superviseur examine le dossier. MiCA en Europe fixe le cadre de l’UE pour les entreprises évaluant les pôles crypto européens.

Le Point Zero Forum de Zurich réunit régulateurs et professionnels, offrant le type d’occasion où une position suisse est exprimée avant sa publication. La technologie financière suisse comprend la fintech à Zurich et le pôle Crypto Valley à Zoug.

Pour les professionnels allemands, le marché suisse importe parce que les structures se rencontrent: un gestionnaire allemand peut utiliser un conservateur suisse, une banque suisse servir des clients allemands via une entité européenne, et les équipes échanger leurs expériences. Le séminaire Bitcoin pour la Suisse propose une formation pour le marché suisse.

La Suisse applique son droit existant des marchés financiers selon la fonction du jeton: paiement, utilité, investissement ou hybride, chacun avec ses conséquences. Détenir et négocier de la crypto à titre privé est légal, tandis qu’une entreprise conservant les actifs de clients ou négociant pour eux a besoin d’une autorisation FINMA, bancaire ou fintech.

Un droit-valeur inscrit est un droit enregistré dans un registre de valeurs répondant aux exigences de la loi TRD suisse, transféré par inscription avec le même effet juridique qu’un titre matériel. Créé par la loi TRD en vigueur depuis le 1 août 2021, il permet à une société suisse d’émettre des actions ou obligations existant nativement dans un registre. L’autorisation correspondante du système de négociation TRD a été créée par cette même loi, légiférant ensemble l’instrument et son marché.

L’investisseur privé n’est pas imposé sur les plus-values, et le commerce professionnel est exclu lorsque tous ces critères sont remplis: détention d’au moins six mois, volume annuel inférieur à cinq fois la valeur initiale du portefeuille, gains sous la moitié du revenu net, absence de financement de tiers et dérivés utilisés uniquement pour couvrir les risques. L’impôt sur la fortune s’applique aux avoirs, à un taux cantonal généralement entre 0,05 et 1 pour cent, et les récompenses de staking ou de minage sont imposables comme revenus. Le non-respect de ces critères exige une évaluation de toutes les circonstances et ne rend pas automatiquement les gains imposables comme revenu indépendant.

Une licence suisse seule n’autorise pas ce service, car la Suisse est hors de l’UE et de l’EEE et MiCA ne lui donne aucun passeport. Une banque suisse accède aux clients européens via une entité autorisée dans l’UE: AMINA Bank a suivi cette voie, devenant le premier groupe bancaire crypto titulaire d’une licence MiCA via sa filiale autrichienne. Pour le client, la question pratique est l’entité portant la relation, car elle détermine le superviseur et la protection des dépôts applicables.

Une licence bancaire exige 10 millions de francs suisses de capital minimal et permet les dépôts avec activité de crédit. La licence fintech exige 3 pour cent des dépôts publics acceptés et des crypto-actifs conservés collectivement, avec un minimum de 300000 francs suisses, et interdit de prêter cet argent. Une activité de conservation et de règlement peut donc être autorisée avec une fraction du capital bancaire, à condition de ne pas prêter.